Frank B. Shuster è partner dello studio legale Constangy, Brooks, Smith & Prophete, specializzato in diritto del lavoro tradizionale, controversie in materia di lavoro e lavoro d’appello.
Secondo studi recenti, più di un terzo di tutti i dipendenti negli Stati Uniti lavora da remoto uno o più giorni alla settimana. Molti lo fanno utilizzando i computer e lavorando con software e applicazioni forniti dal datore di lavoro.
Questo fenomeno richiede che i datori di lavoro sviluppino regole per determinare e documentare l’inizio e la fine della giornata lavorativa di un dipendente remoto.
Ad esempio, un datore di lavoro potrebbe adottare una regola secondo cui il tempo compensabile inizia quando il dipendente accende il computer all’inizio del turno e termina quando si disconnette alla fine del turno, con 30 minuti per una pausa pranzo non retribuita.
Un datore di lavoro potrebbe anche adottare una regola secondo cui il tempo compensabile: 1) inizia dopo che il dipendente ha acceso il computer, effettuato l’accesso, completato tutte le procedure di autenticazione e iniziato a interagire con i programmi software e le applicazioni necessarie per svolgere il proprio lavoro; 2) termina quando smettono di interagire con tali programmi e applicazioni (piuttosto che quando si disconnettono); e 3) include una pausa pasto non retribuita di 30 minuti.
Entrambi richiedono una regola aggiuntiva che vieti il lavoro “fuori orario” e un datore di lavoro che garantisca il rispetto di tale regola.
Potresti chiederti: a chi importa dei cinque o 10 minuti di tempo di avvio/accesso all’inizio di un turno e di cinque o 10 minuti di tempo di spegnimento/disconnessione alla fine?
Risponderò con testi di canzoni che rivelano la mia età.
Il musical di Broadway degli anni ’50 “The Pyjama Game” era una storia d’amore in cui un ragazzo incontra una ragazza, un ragazzo perde una ragazza, un ragazzo ritrova una ragazza, su un gruppo di operai che cercavano di ottenere un aumento. Una delle sue canzoni, “7 ½ Cents”, ha i seguenti testi scritti da Richard Adler e Jerry Ross: “Sette centesimi e mezzo non comprano un granché/Sette centesimi e mezzo non significano niente/Ma dammelo ogni ora/Quaranta ore ogni settimana/Questo mi basta per vivere come un re.
Tenendo conto dell’inflazione a partire dagli anni ’50, 7 centesimi e mezzo l’ora equivalgono a quasi 1 dollaro l’ora di oggi.
Dieci o 20 minuti al giorno, moltiplicati per oltre 200 giorni lavorativi all’anno, moltiplicati per centinaia o migliaia di dipendenti, probabilmente equivalgono a un assegno che un datore di lavoro non vorrebbe firmare, soprattutto se si aggiungono gli altri recuperi disponibili.
Il quadro per la separazione delle attività risarcibili e non risarcibili
IL Legge da portale a portale del 1949 comprende una disposizione che esonera i datori di lavoro dal dover pagare i dipendenti per attività preliminari o successive all’attività principale dei dipendenti.
Le attività principali del dipendente comprendono tutte le attività integrali ed indispensabili allo svolgimento di tali attività.
Sulla base delle definizioni accettate di queste due parole: 1) un’attività integrale è quella che forma una parte o elemento intrinseco dell’attività stessa, distinta dall’essere un’aggiunta o un’appendice; e 2) un’attività indispensabile è quella di cui non si può fare a meno o ignorarsi quando si svolge un’attività.
Con questo come quadro di base, la domanda diventa: attività come l’avvio di un computer, l’accesso e il completamento dell’autenticazione a doppio fattore sono integrali e indispensabili per lo svolgimento delle mansioni di un dipendente che lavora con il software e le applicazioni informatiche del proprio datore di lavoro?
La risposta attuale dipende da dove vive o lavora il dipendente e una risposta universale deve ancora essere determinata.
La bellezza (o la sfida) del nostro sistema giudiziario federale
La magistratura statunitense dispone di 12 circuiti di corti d’appello federali geograficamente distinti. Le decisioni di una corte d’appello non sono vincolanti per i tribunali di un’altra circoscrizione. Quando sorgono conflitti tra le decisioni delle corti d’appello, la Corte Suprema degli Stati Uniti può risolverli, stabilendo uno standard unico che si applica a livello nazionale.
Recentemente, un giudice del tribunale federale dell’Ohio stabilito regole chiare sul tempo risarcibile per i dipendenti remoti le cui mansioni principali prevedevano l’utilizzo dei programmi e delle applicazioni software del datore di lavoro.
Il giudice ha concluso che accendere un computer, inserire nome utente e password, completare l’autenticazione a doppio fattore, aprire il sistema di cronometraggio e accedere a una VPN sul front-end e quindi spegnere il computer, bloccare lo schermo o metterlo in modalità di sospensione sul back-end non sono attività risarcibili. Tuttavia, una volta completate tali attività, tutto il tempo trascorso ad aprire e lavorare con il software e le applicazioni necessarie per le mansioni lavorative dei dipendenti è risarcibile, ha affermato il giudice.
Mentre il giudice ha ritenuto che le attività di avvio/spegnimento fossero indispensabili per la capacità dei dipendenti di svolgere le loro attività primarie perché dovevano accedere a tali sistemi per svolgere tali mansioni, le attività di avvio/spegnimento non erano parte integrante dello svolgimento delle attività riguardanti il software e le applicazioni.
Al contrario, le Corti d’Appello statunitensi del 9° e 10° Circuito – che comprendono 14 stati occidentali – sono giunte a una conclusione opposta, ritenendo che questo tipo di attività di avvio/chiusura siano sia indispensabili che integrali e quindi risarcibili.
Nel caso dell’Ohio, il 6° Circuito ha recentemente accolto un raro appello contro la decisione del giudice. Se il 6° Circuito concorda con il tribunale distrettuale e si separa dal 9° e dal 10° Circuito, ci sarà una divisione tra i circuiti. Sebbene ciò non garantisca il controllo della Corte Suprema, sarebbe un passo in quella direzione.
Inoltre, se il 6° Circuito inverte l’ordinanza del tribunale distrettuale e segue la logica dei casi del 9° e 10° circuito, fornirà ulteriore supporto alla tesi secondo cui tutte queste attività sono risarcibili.
Cosa deve fare un datore di lavoro?
Dipende da dove vivono e lavorano i tuoi dipendenti e dalla tua tolleranza al rischio.
Ma, come minimo, un datore di lavoro dovrebbe identificare 1) le attività indispensabili e integrante delle attività principali dei propri dipendenti e 2) le attività ad essi preliminari e postliminari.
I primi sono risarcibili. Questi ultimi no.
